Hoge Raad herschrijft regels voor reorganisatievrijstelling in de overdrachtsbelasting

Fondsbeheerders kunnen niet langer uitsluitend op basis van juridisch aandelenbezit aanspraak maken op de interne reorganisatievrijstelling in de overdrachtsbelasting. Volgens de Hoge Raad is daarvoor doorslaggevend wie het economische belang bij de aandelen heeft en niet primair wie het juridisch eigendom bezit.Het arrest heeft belangrijke gevolgen voor vastgoedfondsen zonder rechtspersoonlijkheid.

Dit naar aanleiding van een arrest van de Hoge Raad begin deze maand. Een fondsbeheerder die juridisch eigenaar is van alle aandelen in een vennootschap, vormt niet automatisch een concern met die vennootschap wanneer het economische belang bij de aandelen bij de beleggers ligt.

90 procent van het economisch belang

Voor toepassing van de reorganisatievrijstelling moeten vennootschappen tot hetzelfde concern behoren. Daarvoor is vereist dat de concernmoeder ten minste 90 procent van het economische belang in de andere vennootschappen bezit.

De uitspraak ging over een Zwitserse fondsbeheerder met twee vastgoedfondsen zonder rechtspersoonlijkheid. De beheerder hield juridisch alle aandelen in verschillende vennootschappen, maar de beleggers waren economisch gerechtigd tot de opbrengsten en droegen de risico’s van waardeveranderingen. Geen van de beleggers bezat 90 procent of meer van de fondsdeelnemingen.

Oordeel Gerechtshof Den Haag nietig

Het Gerechtshof Den Haag oordeelde eerder dat de fondsbeheerder een concern vormde, omdat deze juridisch eigenaar was van de aandelen. De Hoge Raad heeft dat oordeel vernietigd. Volgens de hoogste rechter is niet de juridische eigendom, maar het economische belang doorslaggevend.